封面故事 / 第601期 20180926

民營企業家都在通往監獄的路上

by 陳有西

中國民營企業家都走在通往監獄的路上……（AFP）

近期，中共在經濟發展方向走回頭路的苗頭乍現，加上馬雲辭職引發的猜想與效應，預示著民企將成為中共的待宰羔羊。本文是資深律師陳有西2013年11月17日在天則經濟研究所的演講，對於了解中國的商業和法制狀態仍有幫助。

文 _ 陳有西

目前中國民營企業的生存環境非常不好，這是有目共睹的，我今天重點講我自己處理的一些重大的案子。我演講的題目是「中國民企的生存環境和經濟刑罰的重構」。我想從一個比較專業的、我自己職業的角度、從經濟刑法的角度、從民營企業生存環境的角度，做一個補充的分析。

顧雛軍：坐監七年「草民無罪」

顧雛軍，就是格林柯爾系和科龍系的老總，當時上百億的資產，幾家上市公司，現在全都剝奪光了。抓他的時候，證監會移送公安部時給他按的罪名有九項，結果檢察、法院定了三項判了十年。現在我在幫助審查，向最高法院申訴中。

原格林柯爾、科龍電器董事長顧雛軍於2012年9月提前出獄，隨即在京召開記者會，揭露中共高官以偽證和莫須有的罪名關押了他七年。（大紀元資料室）

顧雛軍的案子三個罪名，一個是虛假披露信息罪，一個是虛假註冊，一個是挪用資金。我的分析三項罪一項都無法成立。說他「上市公司虛假信息披露」，是指壓庫銷售方式有退貨置換，說「業績虛假」。其實所有的家電行業生產商，壓庫銷售方式都是慣例，只要合同真實、收款真實、提單交付，中間流轉商將空調產品放在生產商倉庫暫時不提是完全可以的。第二年要退貨置換新款式型號的產品也是可以的。並沒有虛假銷售。因為他的貨款已經實際回籠，提單已經交付。

還有「挪用資金」、「職務侵占」，也是無中生有。因為顧同其他民營企業家不同，他沒有資本原始積累時的「原罪」，他是在國外創業成功專利成果發財，帶了1.7億美金到廣東佛山創業，收購了當時虧損嚴重的科龍電器的。他自己的母公司格林科爾，和他收購的科龍，實際都是他的左口袋右口袋，資金在集團內調用，根本不能定性為個人的侵占和挪用，這都是他的錢。而且經過審計，實際上科龍還欠格林科爾錢。由於顧是資本運作高手，不斷收購其他上市公司，企業內部資金融通，動用很正常，在私有財產權保護嚴密的國家，只要沒有稅務問題，這完全是合法的處分，在中國就不行。

還有一個虛假註冊罪，都是有政府同意的注資方案。要整他時，就說他虛假註冊。

三個罪名全部是假的，但是把他判了10年。所以顧雛軍案出來以後，草民確實冤枉，「草民完全無罪」，戴著一個像文革被批鬥的地主一樣的高帽子，搞行為藝術。他沒辦法了，只能向社會呼籲了。我們的公、檢、法根本不講法律了，也不講你的經營規則。

人們都說民營企業都有原罪經不起查。其實即使沒有原罪，在中國的刑法框架和司法觀念下，你照樣逃不出掌心。

蘭世立：民航被國有損財又坐牢

這位是蘭世立，2013年8月7日放出來。判了四年，關了三年七個月，提前釋放出來，我幫他在最高法院打官司，涉及20多億價值的房產股權。他東星集團公司旗下的一個東星房產股權糾紛，法院採納了我們的代理意見，撤銷高級法院的一審原判，發回重審。湖北高院審了三年的判決，被最高法院否定，否定的理由是「基本事實不清」，一個高級法院審了三年的案子，「基本事實不清」，就六個字，已經可以充分說明問題了。最近他在一個鍾祥風景區，有1000多畝的旅遊景風開發，現在值近億，現在高級法院也發回一審重審了。如果這兩個項目他能夠勝訴官司，就有數億的公司資產，蘭世立就有東山再起的希望。

前湖北首富蘭世立稱，寧可少賺點錢，也要離某些中共官員遠一點。「老闆再大，一個處長都能把你搞死。」圖為蘭世立出獄後2014年資料照。（大紀元資料室）

他的出事是湖北第一家大型民營航空公司，就是曾經赫赫有名的東星航空，他租用了8架飛機，準備再租12架飛機，一共20架飛機的東星航空。有自己的航線，有機場機位，有飛行員，有空姐，好好經營著。由於遇到2008年金融危機，當地政府國進民退，要求他賣給國有航空公司經營，他不幹，又碰上2008年的金融危機，政府強制指令法院將他的航空公司破產了，把人以偷稅罪為名抓了，判了四年，人關在裡面，公司終於被國企無償收編了。

所以這個案子天都黑下來了，上訴到最高法院，這麼大的案子付了140多萬的上訴費。上訴以後找到我，我們在最高人民法院開庭。兩個多月以後，案子二審判了。湖北高級法院判決被判基本事實不清，撤銷原判，發回重審。這太過不了理了，這樣的黑案子都會判出來的。所以蘭是這樣被剝奪財產的，還坐了三年幾個月的牢。

唐慶南：被定傳銷入獄 12萬人入罪

接著是江西南昌的唐慶南。他這個案子就是太平洋電子商務，被作為傳銷把他判了10年。這個案子我在為他辯護，涉及到全國676萬人，其中的絕大多數銷售商被公安機關列為嫌疑對象，而且抓捕的600多個，被判掉的已經20多個。所以我曾經在法庭上講，一個法律，一個行為，能讓12萬人構成犯罪，不是執法出問題了，就是立法出問題了。

所以我今天講的不僅是司法的問題、執法的問題，而且是一個立法的問題，就是我們國家的經濟刑罰能不能讓一個案子就能讓12萬人犯罪？所以很多時候講到理論問題都是從我的基礎案例上出來的。這個案子涉及到60個億的整個電子商務的運作資金。像馬雲都是幾百個億在運營了，他這個還沒有到這個程度，但是也有60多個億在他這個太平洋購物網上面消費的。現在他還在牢裡，這是我會見他的照片，他叫唐慶南。

唐慶南的電子商務被當作傳銷定罪10年；貴州政協黎慶洪一夕成為「黑社會」，獲刑15年；張克強投資鹽田創收，從廣東首富變成罪犯；王軍華受政府要求承包海產事業而遭罪，被判18年。（新紀元合成圖）

黎慶洪：被搞成黑社會獲刑15年

這位是我們辯護的貴州打黑第一大案，黎慶洪的案子，他被判了15年，他的爸爸——57個人的黑社會團伙的第二號老大，我為他爸爸辯護，第二也是為他不涉黑辯護，他爸爸是五個罪全部不成立，無罪釋放。貴州打黑第一大案，我們這個辯護是成功的。

也就是說，57個團伙的第二個被告居然是假的，五個罪名全部是不能成立的，公安、檢察全部把他送上法庭，把他關了將近3年，最後無罪釋放。最後把他的兒子堅決要定成黑社會，判他15年。他原來是貴州的政協委員，因為牽涉到黃瑤的案子，想從他這裡找到一個行賄的突破口，找來找去找不到行賄，最後把他搞成黑社會了。

張克強：廣東首富投資創收變罪犯

還有一個案例，號稱廣東首富、福布斯排行榜的老闆，投資3個億到青海鹽田去買了股權，公司原來下面的一個子公司，是國企，他們原來要收購，入股鹽田的，因為假的礦產資源挖出來增值會比較高，到了總公司不同意。他們就找了張克強接手這個項目，他也是風投專家。3個億就這樣投進去了，投進去了以後，國企股權不允許轉讓，那沒辦法了，這邊馬上要付錢了，這邊轉讓來不及，那麼就來個信託吧，就是雖然沒有拿到股權，將來爭議的話，拿到信託資產，所以3億多就信託給他了。

信託以後，有一天這個鹽田上市了，3億多的投資最高的時候市值達到40多個億，現在價值，股票下來也還有10多個億。這樣一來，雲南方覺得賣虧了。認為這個公司應該在我的國企裡面增值，雲南政府就以國有資產流失的名義，把張克強抓起來了。張克強現在已經被關了3年多了，這個首富就因為這麼個事情被關了3年多，完全是一種所有制歧視。你現在把我抓起來，說國資流失。那麼如果我投資3個億失敗，上不了市，虧光了，你雲南省政府賠不賠給我？就完全是一種所有制歧視。就是公有財產神聖不可侵犯，就是賣錯了我還可以反悔，你不同意還給我，就把你抓起來。

王軍華：政府求承包增值遭打黑

這是廣東打黑第一大案王軍華，11.5萬畝海面，是政府求他去承包的，現在增值了，政府要收回了，他不願意被收回，就把他抓起來，整個公司所有在海裡面養貝的人，都打成是黑社會，一下子抓了12個人，這12個人全是黑社會。11萬畝海面裡面完全是合法養殖的海貝，搞經營，公安機關就說你是強買強賣，你是欺行霸市，是「廣東第一海霸」，把人家打成黑社會，判決以後就把11萬畝海面可以收回來了嘛。這是政府幹的事情。

「國有資產流失」扣罪案例

現在還有一個我在處理的在大連，當時處理薄熙來案子的時候，後面再查的就是一個民企，具體名字我就不講了，中紀委把他弄起來，查來查去跟薄熙來案子沒有關係。沒有關係有什麼呢？搞了那麼長時間，總要把他搞個毛病出來，什麼毛病呢？房地產整治的時候，這裡帶過去了，比如說評估的基準日是9月1日，9月1日到股權交割日，可能是到了第二年的3月1日，這段時間這塊地不斷在漲，漲了多少呢？按照現在中紀委評估，說這塊土地增值了1.5個億，說這是國有資產在流失。他也不講整個基準日，雙方協商一致，已經評估按照當天價市值土地多少，交割以後多少，在我私營企業的口袋裡，增值是買方的，國家沒有責任，我的錢已經付了，合同已經生效了。雙方約定的基準日，後面的是我民企的，怎麼是國有資產流失呢？中紀委說這不管，反正只要你給1.5個億就放出去，不給，我們就把你關起來。後來，給了1.5個億，放出來了。

現在把國有資產的原董事長關起來了，說是貪污1億多。要判無期。這個公司轉制時，連監察審計都參加定價的，只有6000萬。抵銷負債，其實是個負資產。1億多哪裡來的？說你導致國有資產1.5個億的流失。根本就不講道理，基本的合同法的原則，誠實信用的原則，雙方平等協商一致的原則，都違反了。

還有一個是山西呂梁地區的一個老闆，名字我不講了，網上說他國有資產流失800個億，你們可以到網上看看，煤企國有流失800個億就是說他的事。是怎麼回事呢？十多年前人民大學的博士畢業，在國家科委工作。後來下海經商。大家以為是煤礦要倒閉了，礦產安全連支架都買不起了，工人工資兩三年沒得發了，對他求爺爺告奶奶的引回去，你到老家來投資，你要愛黨愛家鄉。回去了，當時家鄉煤礦是很便宜的，一個礦可能是兩、三千萬，現在的礦山都漲了，都是兩億、三億了，他發財了。為了反悔這樣的轉讓行為，怎樣計算這800億呢？說這個礦山下面全是煤，這個煤田能挖100年、200年，煤蘊藏量是多少，按照現在的無煙煤多少錢一噸，那麼乘起來是800億。當年賣的時候根本不是這樣算的，賣了以後10多年他反悔了，這樣計算，說是造成國有資產流失，而且現在這個老闆不敢在大陸了，他在香港，根本不敢在大陸。抓進去說不清楚的，所以這種案例是大量存在的。這就是這位山西煤老闆，說煤老闆都是負面的，但是煤老闆是很好的，做了很多的公益事業，沒有任何的歪門邪道的事情。我要全講的話，三十分鐘講幾個案例都不夠，就不講了。

中國民營企業的風險類型

這是吳英案。這個是我處理的安徽吳尚澧集資詐騙38億的案子。他和曾成杰一起被報到最高法院，曾成杰死刑被核准了，吳這個案子我們辯護成功了，撤銷原判，不判死刑，發回重審。發回到高院，我們提了個意見，發回中級法院重審。這個案子涉及到全國將近十萬人，涉及金額38億元。正在重審中。但曾成杰已經死了。

現在中國民營企業的一些風險類型。一個就是政治歷史形態導致的風險；第二種就是打黑擴大化導致的風險；第三種財富的權力化轉移行政干預的風險；第四種是經濟行為政治化，把你的企業經營行為、把你作為一個派系鬥爭，政治化的風險；第五種是短期政績觀的風險，就是一個市長，因為希望你這個老闆搞大，搞大以後把你放在懸崖上你就下不來了，曾成杰就是這樣，三館公司叫他大量集資的，實際以後政府帶頭抽資，然後抽資的責任政府不承擔說你自己非法集資，非法集資我還完貸就行了。這個案子的荒謬在什麼地方呢？他召集了所有的投資人開會，說資金年底就能回籠了，我保證你們所有的本金、利息我都還給你們，年底肯定還。政府把他叫去訓了一通。政府說，你憑什麼答應還？你是破壞我們維穩的總體思路，我們說三年才能還，你怎麼說一年就能還呢？我們說只還本金不能還利息，你憑什麼自己說還利息呢？你這樣搞得我們搞不定了嘛，22家企業全部一起整頓，你單獨搞利息，搞得我們壓力很大，你利息不准還。這樣，一萬多老百姓去圍鐵路，一千多人去圍政府，圍政府的責任是政府造成的，但是推到曾成杰身上，把曾成杰給槍斃了。這就是我們政府幹的事情。

湖南三館房地產開發集團總裁曾成杰被湖南長沙中院匆匆「祕密處決」，令民營企業家人人自危。（新紀元合成圖）

政績觀完全是隨心所欲的，他自己當市長、當州長的時候要把三館搞好，拚命鼓動去搞，把你送到懸崖上，你就下不來了，然後責任就是你的。

第六種就是計畫經濟的餘毒，權力來插手民營經濟，把民營經濟當作國有經濟來理解，國家沒有投入一分錢卻到處插手來管。

嚴格立法普遍違法選擇執法

第七種就是刑法的犯罪法立法。刑法的市場經濟犯罪112個罪名，很多的罪名都是針對民營企業家的，當然也有專門針對國有企業老總的。經濟刑罰八個刑罰修正案，1997年以後把很多全國人大的決定都已經歸納到刑法裡面去了。不斷的刑法犯罪發生以後，我們又不斷的立法規制行為。所以我們有刑法修正案一、刑法修正案二、修正案三、四、五、六、七、八，現在在起草刑法修正案九。所以我們的刑法還在發育，發育到現在叫普遍立法，我們是嚴格立法，普遍違法，選擇執法，現在就是這樣。

因為每一個企業家都在籠子裡，全在我法網裡面，所以每一個人都在違法。因為我們立法很嚴嘛，每個人都在違法。然後打擊的時候是選擇性執法，你什麼時候讓我不高興了就把你弄起來，如果你聽話，願意交稅的，你幫助我搞政績工程的，我扶著你。一旦讓我不高興了，隨時收拾你。所以選擇執法。所以是嚴格立法，普遍違法，選擇執法。現在嚴重壓制了我國市場經濟的活力，破壞市場經濟的秩序，扼殺經濟的發展。實際上我們現在的經濟，很多是畸形的，關鍵就是上層建築的這個法律對經濟基礎的反作用力是很剛性的，它是用自由刑、生命刑、財產刑對你進行剝奪，所以現在很多人知道，企業家光知道自己做生意這一塊，民商法這一塊，他不關心刑法這一塊是不行的。因為刑法是可以剝奪你的生命，曾成杰的命就沒了。剝奪你的財產，一判黑社會，財產就全部沒收了。你的經營行為、你的股權隨時給你全部剝奪掉。

中共嚴格立法、普遍違法、選擇執法，問題已嚴重壓制了市場經濟的活力，破壞市場經濟的秩序，扼殺經濟的發展。（Getty Images）

自由刑，無期徒刑判了很多，無期徒刑就是同死緩差不多。重慶打黑，無期徒刑的老闆判了很多，現在一個都不平反，所以有人問我薄熙來案怎麼樣？我說從審判來說是成功的，從偵察來講是非常糟糕的。因為重慶整個撥亂反正根本就沒有啟動。從張德江書記到現在的孫政才書記，根本就不敢啟動，因為公、檢、法那些全部在臺上，文化大革命為什麼能一下子撥亂反正？因為粉碎四人幫以後，很大一批掌權的三種人，清理出去了，組織路線改變了，所以才能迅速平反冤假錯案。重慶現在的組織路線，根本就沒有動，總的意識形態也沒有動，所以把薄熙來一個人抓起來，把一個王立軍判了，整個重慶路線的危險性毫無改變。冤案也就不可能平反。所以這是非常危險的一種現象。

行政權、司法權的腐敗、敲詐勒索，不給就開始整人。

執法水準低下

而第八種就是知識更新的執法水準問題。現在問題也很大，就是我們很多的公安人員、檢察官、法官，法律知識非常陳舊，還在用那種計畫經濟、投機倒把的觀念，不是自由經濟、市場經濟的理論，包括一些金融知識、電子商務知識、知識產權、公司法、民法的知識非常薄弱，他不學習，一天到晚喝酒唱歌，法官在娛樂著呢，他不研究新問題。所以在這種情況下，市場觀念的落後、公有制觀念的落後、財產性收入制度、保護資本增值的觀念接受不了，他認為為富就是不仁的，你有錢的人就是應該無償地分給老百姓，就應該讓老百姓打你土豪。

社會公平的觀念，11屆三中全會以後，我們強調積極發展，允許收入拉開差距。現在的要求，大家一起貧窮，絕對不許收入拉開差距，要強調社會公平，大家分蛋糕，不要造蛋糕，社會公平觀念被機械理解，也是很落後的。

刑法基礎知識也很弱。我們搞了那麼多的刑法條文，很多人光會死扣條文，不知道立法的原理在哪裡，為什麼要立這個法律，像唐慶南太平洋電子商務案例，非常清楚地是一個電子商務買賣，他理解為一個打擊傳銷的行為，把他作為一個傳銷給判掉了。按照他這個理論，馬雲也可以判掉，他搞的電子商務支付寶就是擾亂金融秩序的，電子錢包擾亂銀行的金融規則，非法吸收公眾存款馬雲也可判掉。我說這個問題，浙江處理得比較冷靜，比較客觀，浙江對馬雲不但不打擊，還拚命給他創造良好的商業環境，所以才會產生阿里巴巴，才會產生淘寶網。但是南昌搞到60來個億就把他搞死了，說你是組織傳銷，裡面的10多個億都可以沒收了嘛。所以裡面的問題很多。

包括土地歷史的知識，共產黨也是承諾人民，土地是免費的，我們打土豪分田地，土地是分給人民的。後來，叫入社自願，退社自由，然後把老百姓的土地哄到政府手裡，之後退社不自由了。怎麼不自由了？立法了，憲法規定，城市土地國家所有，農村土地集體所有。用國家法律規定的，一點不是等價交換，從農民手裡拿土地，無償利用國家法律把他剝奪掉了。那麼現在能不能免費還給農民呢？不行。拿什麼還給他呢？商品房土地流轉掉了，每一個10000塊錢的房子，有7000元的成本，進了政府口袋。無償從人民手裡拿到的土地，又高價賣給人民，這違背共產黨鬧革命時，對人民的承諾。

經濟開放政治保守跛腳丫走路

社會主義的三大理論，三個特徵，第一，公有制。現在已經是私有制占主導地位了，除了壟斷的還在國家手裡，像浙江的財政收入，稅收74％靠民營經濟，所以公有制為主體在很多沿海省份已經改變了。第二，計畫經濟，現在不僅黨的綱領，《憲法》都已經修改了，拿掉了，現在是市場經濟。還有一個是按勞分配，以前我們只能榔頭、鋤頭帶來的錢才是合法的，你用資本獲利，資本的每一個毛孔都流著工人的血，列寧的理論，史達林的理論、共產黨宣言的理論，對資本的獲利是否定的。

那麼現在呢？不但支持、不但允許，還開放了股市、開放了期貨市場、開放了風投市場，開放了股票市場。政府明確講，要保護財產性收入，也就是資本獲利，他不叫資本收入，叫按資收入。按資分配已經超過了按勞分配。

社會主義政治經濟學的三大理論——公有制、計畫經濟、按勞分配，三大理論都改變了。

那麼改變以後我們的執法指導思想、刑法立法思想能不能改變？我們沒有改變，還是按照原來計畫經濟那一套。比如說公有制這一塊，貪污罪，拿了國有財產1000萬，像重慶拿了500萬，貪污罪，可以判他無期徒刑，可以判他死刑。但是拿了私營企業的資產，同樣的資產，我拿10個億，我只能判15年，判不了死刑，為什麼？我們立的另外一個罪，叫職務侵占罪，不叫貪污罪。同樣的行為，拿私企的拿10個億15年，拿國企的500萬可以槍斃了。

我們還有一個挪用公款罪，判無期徒刑；挪用資金罪，10年。我們立法本身就是歧視的。我們說執法要人人平等，法律面前人人平等，很多人不知道，立法，全國人大搞出來的，立法本身不是人人平等，立法就是歧視的。歧視我們的私營經濟，民營經濟就是弱保護，公有制經濟是強保護，這是我們整個的立法指導思想、憲法指導思想出問題了，是這樣的情況。所以三大特徵裡面，公有制為主體，計畫經濟理論和按勞分配理論通過30年的改革現在全部都變了，只有我們的執法思想沒變，才產生了非常大的衝撞。

還有一個，就是社會公平問題。社會公平到底是大家都貧窮呢，還是先富帶後富慢慢梯次發展的公平呢？效率優先還是公平優先？趙紫陽的時候就討論這個問題，到底是我們強調國家發展效率優先，還是老百姓一碗稀飯，大家分個半碗喝喝，是這樣子公平呢？現在完全走向了極端民粹主義，就是支持這種低水準的均衡，而不強調積極發展。社會公平的觀念現在也產生變化了。

不解決一個刑法的基礎思想，不重新改善經濟刑法，中國的民營企業永遠是會走在通往監獄的路上。（Getty Images）

所以這四大變化，導致我們整個的經濟基礎和上層建築已經完全脫節了，我們的經濟越開放越用越好，而我們的政治理論、管理國家的理論、法律理論、憲法理念和治國思想，越保守越好，所以這兩個跛腳丫在走路，推動不了。上層建築和經濟基礎的衝突是越來越激烈了。在這樣激烈的情況下面，最後擠在岩石縫裡面的，就是民營企業家。因為你的行為不可能逃過，每天都在做，在這樣的衝撞裡面，你在磨碎的中間。所以在這樣的環境裡面，我以前是呼籲哪個案子冤枉，現在不呼籲了。因為一、兩個案子解決了沒用，不解決一個刑法的基礎思想，不重新改善我們的經濟刑法，中國的民營企業永遠是會走在通往監獄的路上。（轉自陳有西學術網，篇幅所限略有刪減）◇